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娃哈哈达能剑拔弩张

娃哈哈与达能之间的合作曾经被作为中外企业合作的典范,然而,当达能要将娃哈哈收入囊中的野心完全显露出来之时,一切都变了。宗庆后气愤地撂摊子不干了,娃哈哈的员工激动了,经销商们愤怒了,一场支持宗庆后,保卫“娃哈哈”的战争拉开了序幕……达娃之争的结局将会如何?这是一场鱼死网破的战争吗?

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事态发展
达娃之争现“曙光” 达能希望和平协商

旷日持久的达能与娃哈哈合作纠纷案(简称“达娃之争”)有望在政府高层的参与斡旋下进入和平谈判阶段。“达能娃哈哈事件已经得到中法两国政府首脑的高度重视,达能一直希望以和平协商方式解决纠纷的态度没有改变。”达能发言人昨天向记者表示。

业内人士则预测,受政府高层关注行为的推动,达能娃哈哈纠纷有望在近期出现“以和谈为主”的新进展。但达能方面表示,虽然达能与娃哈哈均在近期表示出可以和谈的态度,但目前为止没有关于新一轮谈判启动的具体时间表,至于谈判的结果是合是分,还是第三方参与,都没有任何具体说法。

至此,达娃之争终于在近期的“诉讼乱象”中现出曙光。而娃哈哈发言人则拒绝就此事作出回复。

此前,曾表示“寻求永久解决娃哈哈问题”的达能全球总裁弗兰克·里布在莫斯科某研讨会上透露,法国总统萨科齐11月25日访华将对解决达能集团与娃哈哈的纠纷起决定性作用。到11月26日,某国内媒体报道称,达娃之争确实作为议题之一,在中法两国高层会晤中被“交换意见”。但在昨天的采访中,达能方面仅表示知道这一情况,但“交换意见”的最终效果目前还没有体现出来。

法国最大乳制品企业达能集团与中国企业娃哈哈集团的合作纠纷曝光于今年4月初,纠纷从娃哈哈商标权归属争议引起,牵涉出娃哈哈集团成立境外公司分流合资公司收益,达能高层违反中国《公司法》,兼任竞争类企业高层等多个相互诉讼。随着曝光细节的增多,一个简单的中外合资纠纷变得复杂难解。

而出于达能集团在法国经济战略的重要地位,法国政府对达娃之争的关注度似乎高于中国政府的反应。达能方面介绍,截至目前,中国商务部对达娃事件只有一次公开表态,且比较中立,即商务部发言人在一次例行发布会上称,“中国已经出台有关外资并购的规定,商务部将严格按照规定办事。”而法国大使馆参与斡旋的消息早在达娃之争曝光初期就已经传出,在此次萨科齐访华的前期沟通过程中,法国相关部门就已经和中国商务部确定,将达能娃哈哈事件作为两国首脑谈话议题之一。

对于达能娃哈哈合作纠纷究竟会以何种方式收场,有娃哈哈方面代表律师之一提出“超越法律争执,寻求永久解决”的思路,或继续合作,或友好分手。而另外一些独立法律人士则表示,依法处理仍是维护经济公平,促进中国企业成长的有效途径。

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宗庆后及娃哈哈反应
宗庆后:范易谋在撒谎(二)

宗庆后表示,从以上文字定义来看,一是明确了娃哈哈与达能的非合资公司亦可以使用娃哈哈商标;二是对1999年5月18日至2005年10月12日之间已经默许的娃哈哈非达能合资公司使用娃哈哈商标进行了再次确认,并列了一个27家与达能非合资企业的清单,同时也显示了今后还可允许新的娃哈哈公司使用娃哈哈商标。

“这充分证明,作为娃哈哈与达能的非合资公司完全有权使用娃哈哈商标,而且以前娃哈哈与达能非合资公司使用娃哈哈商标均是合资公司许可的,并不存在什么滥用商标权的问题。”

谁在破坏规则

在当天的新闻发布会上,对达能提出的“同业竞争”的指责,宗庆后用三点进行了如下驳斥:

1.达能认为我们非合资公司存在同业竞争的问题,主要的依据就是我们在合资合同当中承诺的不从事任何与合营公司的业务产生竞争的生产及经营活动这一条款。与达能签约并承诺这一保证的杭州娃哈哈集团有限公司、浙江娃哈哈实业有限公司、广盛投资有限公司、杭州萧山顺发食品包装有限公司等4家公司,实际上都是投资公司,既无生产线亦无经营人员,更没有生产经营活动,因此根本就谈不上什么违约不违约、同业竞争不竞争的问题。

2.退一万步来讲,即使上面4家公司的关联公司(合同条款中并未将关联公司列在承诺条款之中)可追究同业竞争问题,实际上亦不存在同业竞争问题。因为所有非合资公司生产的娃哈哈产品实际上是为合资公司代加工,是被达能合资公司所许可的,如果他要赖账并不容易,因为所有非合资公司的产品在2007年4月份以前全部是通过合资公司销售公司出售的。11年来,由达能委托的普华永道会计师事务所每年的审计报告的关联交易中将这些非合资公司的名称、销售的金额清清楚楚地进行了披露。如果未得到合资公司的许可,违法了,为什么你不及时提出来,有的生产甚至长达11年,即使你不承认曾经许可,在法律上达能亦是默许了这种行为。

3.真正违约的是达能。达能公司自2000年收购了当时娃哈哈最大的竞争对手乐百氏之后,加剧了娃哈哈与其之间的恶性价格竞争,第二年就使娃哈哈损失了8000多万元利润。而达能又先后参股和控股深圳益力矿泉水、上海正广和、光明乳业、汇源果汁、蒙牛乳业等一系列与合资公司产品有竞争的企业,而且达能在娃哈哈的董事亦是这些公司的董事长或董事。他们利用合法的手段在我们的每次董事会中均要求我们汇报当前的生产经营状况、当前的市场形势分析及下一步的经营打算等商业机密,回去后又在他们任董事长且又占了大股的我们的竞争对手公司指挥与我们竞争,这种赤裸裸的同业竞争极大地损害了娃哈哈合资公司的利益。在最近一次谈判过程中,达能公开承认了乐百氏、深圳益力、上海正广和为其关联交易,要求将这些公司并入娃哈哈,我们不要,达能承诺可在两年内将它们出售,亦证实了其已承认了首先违反了不搞同业竞争的规定。

谁的恩怨

事态发展至今,有传闻认为,这已经不是娃哈哈与达能的恩怨,而是宗庆后个人的利益之争。宗庆后在发布会上对此进行了澄清:

达能一直采取通过对我个人的攻击将其与娃哈哈的纠纷说成是我个人与其利益之争,实际并非如其所言,娃哈哈的品牌尽管是本人与所有娃哈哈员工在广大消费者的支持下创造出来的,但并不是我宗庆后的,亦不仅仅是娃哈哈员工的,而是我们中华民族的,是我们中国人民的品牌,我们与其抗争是为了捍卫我们民族的利益,而且企业之间的纠纷与争端,在市场经济时代应该由企业自行通过谈判或诉诸法律来解决,而达能却一再搬出大使、总领事来对政府施压,转而对我们的施压亦是徒劳的,在中国行商必须尊重中国的法律,不管压力多大,我们均将为捍卫娃哈哈的合法权益而战,为捍卫我们中华民族的利益而战。

事实上,这些日子以来,我们更真切地感受到了社会很多方面力量对我们的支撑和支持,我们深深地被感动了。比如代表中国人民的国内众多媒体和一些客观公正的境外主流媒体,始终从铁的事实出发,对整个过程进行了实事求是的跟踪式的、开放式的、多层面的报道。为此,每位娃哈哈人都从心底里感激所有进行客观、公正、权威、全面报道的公众媒体,感谢所有恪守职业道德、格外敬业、勤勤恳恳、富有责任感和良知的媒体人。

众所周知,只有客观公正、综观全局、善意适度的声音,才会经受住历史和时间的考验,才能真正得以传播、才能传播得长久。而所有不负责任的偏听偏信、主观臆断式甚至造谣中伤式的话语,最终自会不攻自破——相信这是全世界人民的共识和人类文明的共通之处——记得我小时候就读过被誉为世界四大寓言家之一的17世纪法国寓言家拉封丹的一篇寓言《青蛙和老鼠》中的一句寓言“算计别人最后反而害了自己,阴谋者搬起石头砸了自己的脚”。法国的很多理念和我们中国文化倡导的东西是相通的。在接下来的日子里,我们娃哈哈人会一如既往地期待各位媒体朋友,继续以事实为依据,以法律为准绳,在舆论上为我们讨个公道。

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达能方面回应
达能掌门:要永久解决娃哈哈问题

悬而未决的“达娃之争”在进入“拉锯战”之后,日渐从大众的视线中淡出。不过,不为人知的妥协与争执其实从未停止过,甚至直接影响了双方高层的战略制定。法国达能集团全球总裁弗兰克·里布日前放出风声,声称对娃哈哈事件不能采用“临时修补”的办法,要寻找一种“永久解决问题”的方法,并暗示将全面调整进入新兴市场的策略。

达能不再指望“临时修补”

对于“达娃之争”,与目前双方强调“要用法律解决问题”不同,里布首次明确指出,解决娃哈哈问题的关键并不在法律层面。

里布表示,达能希望能实现娃哈哈集团的正常运转,所以应当寻找一种一劳永逸的方法,目前谈判正在进行之中,现在就提出有哪些具体的解决方法还为时过早。他认为,对达能来说,与其用“临时修补”的方法给人问题已解决的假象,还不如寻找能够长久解决问题的方法,“尽管在中国这会需要一定的时间”。

这一言论与此前达能亚洲总裁范易谋的表态相吻合。此前,范易谋一再对媒体表示不关闭和谈的大门,并尽可能从各方寻求能够和平解决问题的方式。

不过,对于达能方面释放的“和谈诚意”,娃哈哈方面却一直保持着拒绝的态度。近日还有媒体报道称,宗庆后有意推动娃哈哈在A股上市,独自带领娃哈哈在资本市场上“冲浪”。这从另一个层面证实了里布想“永久解决”娃哈哈事件并不容易。

暗示以后要独自在华扩张

娃哈哈事件显然让饮料业霸主达能受到巨大震动,里布承认已因此调整了对新兴市场的态度。这位达能掌门表示,达能在奶制品方面已足够强大,可以独立地进入新兴市场,不见得非要通过合资企业方式介入。

据了解,达能自进入中国市场以来,无论是奶制品还是纯净水、饮料等,均依靠合资建厂或者是参股的方式扩展在中国市场的收益,先后参股了娃哈哈、光明、蒙牛、汇源等大型本土厂商,并将其拥有的品牌授权合资公司经营,很少进行过独立投资,而这也成为“达能涉嫌垄断中国市场”的口实。

值得注意的是,里布是在上周末作出上述表态的,此时正是达能亚洲宣布转让全部光明乳业股份给上海牛奶集团之后。业内人士表示,这似乎意味着达能将改变在整个新兴市场的扩张策略,包括中国。为此,记者联系了达能方面负责人,但并未就该问题得到答复。

娃哈哈全年销售额大幅下滑

里布已公开承认娃哈哈集团今年第三季度销售额锐减了30%,而全年的销售额将下滑20%。这似乎与5月底爆出的宗庆后为达能作的业绩预期相近。不过,宗庆后很快就辞去了合资公司董事长一职,并引发了合资公司停产的连锁反应,销售额下降显然与此有关。

不过,娃哈哈中方公司似乎并未受到这一问题的困扰,娃哈哈北京公司总经理刘鸿对记者表示,目前,娃哈哈在北京市场的销售额保持了快速的增长趋势。

不仅如此,娃哈哈扩张的步伐也并未停止,仅8月份以来,娃哈哈就在黑龙江和武汉两地投资设立新厂。而娃哈哈内部人士表示,按照娃哈哈一贯的生产与销售模式,就地设厂主要是满足当地市场需求,黑龙江与湖北两地的销售量并未降低。

不过,里布明确表示,达能的总业绩使集团完全能够承受娃哈哈销售额的下滑,达能集团今年的业绩增长和盈利水平的总目标不会受到影响。

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经销商反应
娃哈哈河南经销商举行声讨达能大会

6月19日,娃哈哈河南片区经销商声讨达能大会在郑州举行。会议分两个大片区举行,豫北片区6月19日在郑州举行,豫南片区6月20日在河南漯河市举行。

6月19日,新食品杂志河南办事处记者获得消息赶到了现场。豫北片区有300多名经销商到会。会场四周悬挂着醒目的条幅:蔑视中国人民的达能滚出娃哈哈,滚出中国!坚决反对达能、坚决拥护宗总,再创娃哈哈辉煌!达能不要恬不知耻,贪得无厌,言而无信!会场外边的宾馆门口悬挂着两幅醒目的标语:豫北市场2007年上半年总结大会暨达能声讨会,我们永远是宗总的最铁心的支持者!

会上郑州、洛阳、新乡、安阳等各个区域的经销商代表上台发言、表态,拥护宗庆后,声讨达能!

发言结束,会场响起了雄壮的乐曲:中国人民志愿军军歌:雄纠纠、气昂昂、跨过鸭绿江……然后,全体经销商走上主席台,在巨型布幅上签名,然后广大经销商举着“坚决拒绝达能,坚决拥护宗总”的巨型横幅,上边签满了名字,振臂高呼口号,声讨达能。整个会场群情激愤。新食品杂志是唯一被允许到会进行采访的媒体。

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各界反应及评论
法学家:娃哈哈中方股东将面临法律风险(二)

董教授所说娃哈哈中方股东面临风险,当中一部分风险来自非合资公司与合资公司用同一个商标——娃哈哈进行生产和销售,也就是外界所说的同业竞争。

对此,郝劲松认为,在当时情况下娃哈哈不构成同业竞争。因为根据我国法律和合同相对性原则,合同只约束缔约人自己。如果是娃哈哈集团的投资公司,那在法律上是属于不同的主体,其权利义务如果未经约定,则不能必然延伸到其子公司。当时签订合同的是娃哈哈集团,现在不能来约束它的投资公司;第二,从合同缔约情况来看,合同并没有对娃哈哈成立其他投资公司有所限制,可以认为他们当时没有约定,没有约定就不构成同业竞争,因为娃哈哈的同业竞争问题本来就是合同义务,非法定义务。

“许可协议承认了娃哈哈集团享有商标的权利,合资公司应该为这句话负责。”唐广良教授认为,既然这样,娃哈哈集团就不存在违约,不必承担法律责任。

费宗祎教授则表示,合资公司没有成功办理商标的登记,是股东双方共有的责任,而不单是中方股东的。但根据合营合同约定,娃哈哈集团必须要全力协助办理商标转让的手续,那么它履行了多少责任,将涉及到最后的违约责任赔偿具体数额,因此也还有待具体举证,比如娃哈哈中方股东是否完整提供了申请的材料等等。

适用旧法律还是新法律

要想为这场纠纷画上句号,还需要有关部门做出阴合同是否有效的裁定。但随之带出的另一个具有争议的问题是,由于10年前所依据的旧商标法目前已经废止了,这个纠纷适用于旧法律,还是应该启用新法律裁定,因为这背后将是两种截然不同的结果。

对此,王保树教授和刘鑫教授都认为,在11年前的政策体制下,国家商标局不同意,娃哈哈商标权属没有顺利变更。既然这样,双方的阳合同里面肯定有商标局不同意的条款,那么你现在不能拿目前的法律来执行。而且,阳合同到底设置了什么样的条款,里面有什么地方不合法了?目前阳合同还没有被大家看到。

在研讨会中,众专家对于适用法律持不同观点,但都表示裁定权还在法院。

出资方式能否改变

在这场商标争夺战中,宗庆后打出的一张王牌是:民族资产不能流失。这一提议,也使得宗庆后获得了更多拥护者。

而中国社科院知识产权专家唐广良认为,商标不存在“流失”的概念,即使是被达能控股,“娃哈哈”也永远是个中国的品牌。“我们应该鼓励中国企业借助跨国公司的大船,把民族的品牌和商标推出国门,因为商标价值是通过市场实现的。”

而有人认为,这是个堂而皇之的说法,如果国外公司拥有了这个品牌,那么其创造的价值虽然会解决中国一部分人的就业压力,增加税收,但是会掣肘在毫无利益的公益事业上。因为,国外公司运营核算以盈利为目标和终极走向,而本土企业不同,会具有社会责任感。宗庆后和达能之前在公益事业上投资的分歧和矛盾已经充分体现了这一点。

因此,公众的目光落在了能否变更出资方式上。当中也有不少专家认为,最好的解决办法就是和解。

刘俊海对本报记者表示,对于双方来说,其实也存在着很大的风险。如果合资企业进入僵局,将有可能根据《公司法》的规定解散,这对达能和娃哈哈都没有任何好处,对于娃哈哈这个品牌来说,能否继续存在风险是更大的。

赵万一说,出资方式能否改变,还要看达能的态度。而达能目前的态度是:一要和解,二要娃哈哈商标。宗庆后认为,娃哈哈商标的所有权人是娃哈哈集团。

费宗祎认为,如果达能同意改变出资方式,对于这个纠纷是再好不过的解决方式。

近来,不管是民商法专家,还是一些媒体,均把上个世纪20年代黄瑾莹与法国吉利洋行曾经的合资纠纷搬出来说事,试图为娃哈哈、达能解决纠纷提供借鉴的作用。

1927年,重庆聚福洋行与法国吉利洋行签订密约,称两家合资,法方在名义上拥有的1/3股份是“虚股”。中方借用法商之名,挂法国国旗,每年支付一笔“挂旗费”。如此假合资,给聚福洋行带来了可观的经济效益,总经理黄瑾莹在很多场合,都喜欢盘点这笔交易的成本和收益。然而,随着名气效应的增大和利益的膨胀,几年后,法国吉利洋行欲“依法办事”,拿“虚股”当真。黄瑾莹面对自己当年写下的白纸黑字,最后只得屈服法方,给付一大笔钱了事。

当年,黄瑾莹遇到的麻烦,是今日宗庆后步上的后尘。而不同的是,黄瑾莹用一笔钱摆平了此事,如今的宗庆后能不能用一笔钱摆平达能,众人拭目以待。

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